增添制定能否行为结算依据,关键是望内容而不是望是否备案

2021-04-20 19:39作者:admin来源:未知>次阅读

作者:王道勇 律师 仲裁员 相符伙人 高级工程师 造价师

一、案例索引

1、最高院《新疆擎天兴龙修建工程有限公司、新疆华德利电气成套设备有限公司建设工程施工相符同纠纷再审审阅与审判监督民事裁定书》,案号(2021)最高法民申1144号,审判长何 波,裁判日期二〇二一年三月十七日,案例发布日期二〇二一年四月十四日

2、新疆高院生产建设兵团分院《新疆擎天兴龙修建工程有限公司与新疆华德利电气成套设备有限公司建设工程施工相符同纠纷二审民事判决书》,案号(2020)兵民终5号,审判长罗婷婷,裁判日期二〇二〇年五月十五日,案例发布日期二〇二〇年六月三十日

二、案情简介

发包方:华德利公司

承包方:擎天公司

华德利公司为了企业自用自建厂房,2016年6月15日,华德利公司与擎天公司签定《建设工程施工相符同》。约定:华德利公司将位于头屯河工业园区兵地配相符区二期电力变压器制造项现在工程承包给擎天公司,资金来源为企业自筹;计划开工日期2016年7月15日,收工日期2016年10月15日;工程质量相符相符格标准;签约相符同价暂控为28 000 000元,相符同价格式样以两边遵命相符同的约定结算方式为准;相符同未尽事宜,另走签定增添制定,增添制定是相符同的构成片面等内容。

2016年6月25日,华德利公司与擎天公司就《建设工程施工相符同》有关条款增添事宜商议相反,签定《增添制定》。约定:结算价款以两边共同确认的施工图预算价、设计变更、经济签证、当局同期调差文件及乌鲁木齐市地区同期人造、原料、死板调差文件实走;本制定行为《建设工程施工相符同》的增添制定,与《建设工程施工相符同》具有一致法律效力,《建设工程施工相符同》有关条款及内容与本制定纷歧致时,以本制定条款为准实走等内容。

2016年9月7日,发包人华德利公司经新疆生产建设兵团第十二师招投标管理办公室,将位于头屯河工业园区兵地配相符区二期电力变压器制造项现在工程承包给擎天公司,发包价格27 995 111.41元。

2016年9月18日,两边签定的《建设工程施工相符同》在新疆生产建设兵团第十二师建设局备案。

原审认为,2016年6月25日,华德利公司与擎天公司签定了《增添制定》,约定了工程概况、工期、结算价款及支付、责任与责任、工程质量等有关内容,并约定《增添制定》与《建设工程施工相符同》具有一致的法律效力,《建设工程施工相符同》有关条款及内容与本制定纷歧致的,均以本制定条款为准实走。擎天公司上诉主张根据建设工程司法注释第二十一条的规定,异国备案的《增添制定》异国法律效力。因两边当事人在二审中均认可涉案工程未通过招投标,不是必须进走招投标的工程项现在,异国进走招投标程序,不适用建设工程司法注释第二十一条的规定。建设工程施工相符同的备案制度,只是走政管理性规范,属于当局的有效监管手法,未办理备案手续并不影响相符同的效力。《增添制定》答视为对《建设工程施工相符同》有关内容进走了变更,且《增添制定》中也清晰约定《建设工程施工相符同》有关条款及内容与《增添制定》纷歧致的,均以《增添制定》的条款为准。《增添制定》系两边当事人的实在有趣外示,未忤逆法律走政法规的强制性规定,相符法有效,一审法院以《增添制定》行为工程款的结算依据切确。擎天公司不屈,向最高院申请再审。

争议的焦点:《增添制定》能否行为结算依据?

三、最高院裁判提要

最先,发包人华德利公司系自然人独资企业,9080kk建设资金来源由企业自筹,其建设一栋自走行使的办公楼及厂房,并不属于法律规定的必须进走招标的工程周围。

其次,案涉《建设工程施工相符同》仅约定资金来源、计划开工收工日期、签约相符同价,对相符同未尽事宜,两边当事人还清晰约定:另走签定增添制定,增添制定是相符同的构成片面等内容。华德利公司与擎天公司后续签定《增添制定》则清晰约定了结算价款、施工图预算价、设计变更、经济签证以及本项现在按每月实际完善工程进度结算价支付条件以及质保金等条款,同时也清晰约定《增添制定》行为《建设工程施工相符同》的增添制定,与《建设工程施工相符同》具有一致法律效力,《建设工程施工相符同》有关条款及内容与本制定纷歧致时,以本制定条款为准实走等内容。可见,《增添制定》固然未通过招投标程序签定,但《增添制定》属于对备案的《建设工程施工相符同》的内容的增添和细化,并未对内心性内容进走变更。本案并不存在适用《最高人民法院关于审理建设工程施工相符同纠纷案件适用法律题目的注释》第二十一条关于“当事人就联相符建设工程另走签定的建设工程施工相符同与通过备案的中标相符同内心性内容纷歧致的,答当以备案的中标相符同行为结算工程价款的根据”规定的情形。擎天公司的该项再审乞求,本院不予声援。

四、启示与总结

最高院建工司法注释第二十一条规定“当事人就联相符建设工程另走签定的建设工程施工相符同与通过备案的中标相符同内心性内容纷歧致的,答当以备案的中标相符同行为结算工程价款的根据”,据此规定,按“备案中标相符同结算”必要把握两点:一是“备案的中标相符同”是指依法招标且备案,即有效的“备案中标相符同”(但是必要仔细的是2018年5月14日国办[2018]33号和2018年9月28日住建部公布的《关于修改〈房屋修建和市政基础设施工程招投标管理办法〉的决定》第5条规定删除了“备案的规定”,即2018年9月28日之后招标的项现在不存在中标相符同备案一说),二是“另走签定的施工相符同”(包括增添制定、各类会议纪要、签证单、有关单、变更单等)是指在“客不益看情况”异国转折的情况下,对“中标相符同”内心性内容——工程周围、建设工期、工程质量、工程价款等进走转折。所谓“客不益看情况”清淡是有三栽情形,一是中标后建设工程的原原料、工程设备价格转折超出了平常的市场价格涨跌幅度,二是中标后人造单价发生了宏大转折,三是建设工程的规划、设计发生了宏大转折,前述“客不益看情况”是中标相符同签定的基础(也称缔约条件)。

倘若“另走签定的施工相符同”(包括增添制定、各类会议纪要、签证单、有关单、变更单等)是在“客不益看情况”或者说缔约条件异国发生的情况下,两边商议而成的,即使是实在有趣外示,也属于“阴相符同”或者说“暗相符同”,亦不克行为结算依据;倘若是在“客不益看情况”或者说缔约条件发生的情况下,两边商议形成的,系两边实在有趣的外示,则构成“相符同变更”,自然能够行为结算依据。

本案的稀奇之处在于,案涉工程不属于依法必须招标项现在,实际上也异国招标,即根本不存在“中标相符同”这一说,不存在按“备案中标相符同结算”的前挑。基于案涉工程不属于依法必须招标项现在,本案最高院和新疆高院均认为,施工相符同和增添制定相符法有效。另外尤为关键的是最高院认为《增添制定》是对《建设工程施工相符同》的内容的增添和细化,并未对内心性内容进走变更。

综上,增添制定能否行为结算依据,关键是望内容而不是望是否备案。


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